Покупка франшизы: договор о намерениях и роялти до заключения договора

Роялти — это плата за уже предоставленное право пользоваться брендом и технологиями, поэтому брать её по договору о намерениях, который сам по себе ничего не передаёт, выглядит странно и рискованно для покупателя. Франшиза в российском праве оформляется договором коммерческой концессии, и права по нему возникают только после государственной регистрации их предоставления.

Что говорит закон

• Статья 1027 ГК РФ — по договору коммерческой концессии правообладатель предоставляет пользователю за вознаграждение право использовать комплекс исключительных прав, включая товарный знак. Вознаграждение может быть фиксированным, периодическим (роялти) или иным (статья 1030 ГК РФ).
• Статья 1028 ГК РФ — договор заключается в письменной форме, а предоставление права подлежит государственной регистрации в Роспатенте. Без регистрации права пользования считаются не предоставленными.
• Статья 429 ГК РФ — предварительный договор обязывает заключить основной в будущем, но не даёт права пользования. «Договор о намерениях» без существенных условий часто вообще не создаёт обязательств.
• Статья 1102 ГК РФ — деньги, полученные без законных оснований, могут быть истребованы как неосновательное обогащение, но на практике вернуть их бывает непросто.

Возможные варианты действий

1. Проверить продавца: зарегистрирован ли на него товарный знак в реестре Роспатента, на какие классы товаров и услуг и не истекает ли срок регистрации.
2. Предложить сразу заключить договор коммерческой концессии с условием о регистрации в Роспатенте, а платежи привязать к этой регистрации.
3. Если продавец настаивает на предварительном этапе, как вариант — оформить предварительный договор с перечнем условий основного договора и сроком его заключения, а предоплату — как обеспечительный платёж или задаток с понятными условиями возврата.
4. Не платить регулярные роялти до фактического получения прав, обучения и пакета документов.

Что подготовить и проверить

• выписку о товарном знаке и правах продавца;
• проект договора концессии и описание передаваемых технологий;
• сведения о продавце в ЕГРЮЛ и судебных спорах с прошлыми франчайзи;
• финансовую модель и отзывы действующих партнёров.

Многое зависит от того, что на самом деле написано в предлагаемом документе и за что берётся плата. Перед подписанием любых договоров и первыми платежами стоит показать проект юристу по интеллектуальной собственности.